遠(yuǎn)東股份虛假陳述股民維權(quán)若干關(guān)鍵問題法律意見書

2012年05月14日 07:54
來源：鳳凰財經(jīng)

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受鳳凰網(wǎng)股民權(quán)益交流平臺的委托，龐九林律師、杜建忠實習(xí)律師就因遠(yuǎn)東股份假陳述導(dǎo)致股民維權(quán)的若干關(guān)鍵問題給出法律意見，本法律意見分析僅僅限于上市公司公告的書面材料。

一、股民維權(quán)的基本信息。

上市公司簡稱：\*ST遠(yuǎn)東。

股票代碼：000681。

公司中文名稱：遠(yuǎn)東實業(yè)股份有限公司。

公司地址：江蘇省常州市清潭荊川南路。

法定代表人：姜放。

管轄法院：南京市中級人民法院。

訴訟時效：2012年08月20日。

行政處罰機(jī)構(gòu)、行政處罰時間、行政處罰文號：中國證監(jiān)會、2010年08月20日、(2010)33號。

行政處罰對象：遠(yuǎn)東實業(yè)股份有限公司(以下簡稱遠(yuǎn)東股份)，住所：江蘇省常州市鐘樓區(qū)清潭荊川南路，法定代表人姜放。

行政處罰違法事實之一是否屬于民事賠償案件的虛假陳述：否。

行政處罰違法事實之二是否屬于民事賠償案件的虛假陳述：否。

行政處罰違法事實之三是否屬于民事賠償案件的虛假陳述：是。

行政處罰違法事實之三的虛假陳述實施日：2006年4月14日。

當(dāng)日收盤價：3.12元。

行政處罰違法事實之三的虛假陳述揭露日或者更正日：2007年06月29日。

當(dāng)日收盤價：7.6元。

行政處罰違法事實之三的虛假陳述基準(zhǔn)日：2007年7月31日。

當(dāng)日收盤價：5.83元。

二、行政處罰違法事實之一分析。

(一)行政處罰違法事實之一敘述，摘自中國證監(jiān)會行政處罰決定書(2010)33號。

未如實披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系:2004年11月，遠(yuǎn)東股份子公司北京遠(yuǎn)東網(wǎng)絡(luò)安全研究院(以下簡稱北京研究院，遠(yuǎn)東股份持股87.5%)出資15萬元設(shè)立了北京錦華瑞欣科技發(fā)展有限公司(以下簡稱北京錦華瑞欣)，但遠(yuǎn)東股份未在2004年至2006年年報中如實披露與北京錦華瑞欣之間存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系。

(二)行政處罰違法事實之一不屬于民事賠償案件的虛假陳述。

遠(yuǎn)東股份未如實披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系屬于披露信息時重大遺漏的行為。認(rèn)定是否屬于民事賠償案件的虛假陳述關(guān)鍵在于上述未如實披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系是否構(gòu)成重大事件。

《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》(2006年5月修訂)9.9規(guī)定：上市公司對外投資設(shè)立有限責(zé)任公司或者股份有限公司，按照《公司法》第二十六條或者第八十一條規(guī)定可以分期繳足出資額的，應(yīng)當(dāng)以協(xié)議約定的全部出資額為標(biāo)準(zhǔn)適用9.2條和9.3條的規(guī)定。

遠(yuǎn)東股份《2004年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)1.57元，股份總數(shù)198,750,000股，計算得到凈資產(chǎn)為312037500元。遠(yuǎn)東股份《2005年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)1.59元，股份總數(shù)198,750,000股，計算得到凈資產(chǎn)為316012500元。遠(yuǎn)東股份《2006年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)1.34元，股份總數(shù)198,750,000股，計算得到凈資產(chǎn)為266325000元。

出資15萬元設(shè)立公司，遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于凈資產(chǎn)10%，不滿足《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》(2006年5月修訂)9.2(四)規(guī)定：交易的成交金額(含承擔(dān)債務(wù)和費用)占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%以上，且絕對金額超過1000萬元。當(dāng)然也不滿足《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》(2006年5月修訂)9.2條其他款項的規(guī)定，不能認(rèn)定上述未如實披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系是重大事件。因此，不屬于民事賠償案件的虛假陳述。

三、行政處罰違法事實之二分析。

(一)行政處罰違法事實之二敘述，摘自中國證監(jiān)會行政處罰決定書(2010)33號。

未如實披露短期投資：1999年至2005年，遠(yuǎn)東股份及其子公司常州遠(yuǎn)東科技有限公司(以下簡稱遠(yuǎn)東科技)、北京研究院和北京遠(yuǎn)東網(wǎng)安信息技術(shù)有限公司(以下簡稱北京網(wǎng)安)先后在常州、合肥、南京、北京等地5家證券營業(yè)部開設(shè)10個資金賬戶進(jìn)行短期投資，除北京網(wǎng)安(賬戶18XXX18)外，其他投資均未在年報中如實披露。遠(yuǎn)東股份1999年年報披露短期投資0元，2000年年報披露短期投資0元，2001年年報披露短期投資0元，2002年年報披露短期投資0元，2003年年報披露短期投資0元，2004年年報披露短期投資0元，2005年年報披露短期投資1042.23萬元。遠(yuǎn)東股份(包括子公司遠(yuǎn)東科技、北京研究院和北京網(wǎng)安)應(yīng)披露的短期投資分別為：截至1999年12月31日，短期投資應(yīng)為197.04萬元；截至2000年12月31日，短期投資應(yīng)為382.99萬元；截至2001年12月31日，短期投資應(yīng)為1759.52萬元；截至2002年12月31日，短期投資應(yīng)為160.78萬元；截至2003年12月31日，短期投資應(yīng)為149.79萬元；截至2004年12月31日，短期投資應(yīng)為124.03萬元；截至2005年12月31日，短期投資應(yīng)為1123.00萬元(以上數(shù)據(jù)均未考慮短期投資跌價準(zhǔn)備)。

(二)行政處罰違法事實之二不屬于民事賠償案件的虛假陳述。

遠(yuǎn)東股份未如實披露短期投資屬于披露信息時虛假記載的行為。認(rèn)定是否屬于民事賠償案件的虛假陳述關(guān)鍵在于上述未如實披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系是否構(gòu)成重大事件。

根據(jù)1999年7月1日起施行《中華人民共和國證券法》第六十二條，重大事件和臨時報告并列在一起。由于對于年度報告中重大事件的標(biāo)準(zhǔn)沒有法律明文規(guī)定，不得不根據(jù)臨時報告中重大事件標(biāo)準(zhǔn)衡量年度報告中重大事件，這樣的處理符合《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第十七條：對于重大事件，應(yīng)當(dāng)結(jié)合證券法第五十九條、第六十條、第六十一條、第六十二條，第七十二條及相關(guān)規(guī)定的內(nèi)容認(rèn)定。

遠(yuǎn)東股份《1999年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)1.6262元，股份總數(shù)1100000000股，計算得到凈資產(chǎn)為162620000元。遠(yuǎn)東股份《2000年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)2.43元，股份總數(shù)132500000股，計算得到凈資產(chǎn)為321975000元。遠(yuǎn)東股份《2001年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)1.66元，股份總數(shù)198,7500000股，計算得到凈資產(chǎn)為329925000元。遠(yuǎn)東股份《2002年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)1.67元，股份總數(shù)198,7500000股，計算得到凈資產(chǎn)為331912500元。遠(yuǎn)東股份《2003年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)1.63元，股份總數(shù)198,7500000股，計算得到凈資產(chǎn)為323962500元。遠(yuǎn)東股份《2004年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)1.57元，股份總數(shù)198,7500000股，計算得到凈資產(chǎn)為312037500元。遠(yuǎn)東股份《2005年年度報告》調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)1.59元，股份總數(shù)198,7500000股，計算得到凈資產(chǎn)為316012500元。

2000年04月28日實施的《深圳證券交易所股票上市規(guī)則(二000年修訂本)》第七章臨時報告7.202規(guī)定：上市公司擬收購、出售資產(chǎn)達(dá)到以下標(biāo)準(zhǔn)之一時，經(jīng)董事會批準(zhǔn)后兩個工作日內(nèi)，向本所報告并公告：(三)收購、出售資產(chǎn)的交易金額(承擔(dān)債務(wù)、費用等，應(yīng)一并加總計算)占上市公司最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)總額10%以上。

1999年至2005年, 遠(yuǎn)東股份未如實披露短期投資均未超過上市公司最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)總額10%，不能認(rèn)定上述未如實披露短期投資是重大事件。因此，不屬于民事賠償案件的虛假陳述。

四、行政處罰違法事實之三分析。

(一)行政處罰違法事實之三敘述，摘自中國證監(jiān)會行政處罰決定書(2010)33號。

虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)：2005年，遠(yuǎn)東股份通過北京研究院、北京網(wǎng)安、遠(yuǎn)東科技虛構(gòu)與北京往來文化傳播有限公司(由北京研究院和北京網(wǎng)安實際控制，以下簡稱北京往來文化)的技術(shù)開發(fā)合同和產(chǎn)品銷售合同共計7份，虛增上述3家子公司主營業(yè)務(wù)收入分別為249萬元、406.31萬元、310萬元，共計965.31萬元、導(dǎo)致遠(yuǎn)東股份2005年年報虛增利潤945.08萬元。

(二)行政處罰違法事實之三屬于民事賠償案件的虛假陳述。

遠(yuǎn)東股份虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)屬于披露信息時虛假記載的行為。認(rèn)定是否屬于民事賠償案件的虛假陳述關(guān)鍵在于上述虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)是否構(gòu)成重大事件。

《深圳證券交易所股票上市規(guī)則(2004年修訂)》9.2 上市公司發(fā)生的交易達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的,應(yīng)當(dāng)及時披露: (五) 交易產(chǎn)生的利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的10%以上,且絕對金額超過100萬元。

遠(yuǎn)東股份《2005年年度報告》凈利潤4,667,326.94元。遠(yuǎn)東股份2005年年報虛增利潤945.08萬元，占當(dāng)年年報凈利潤202%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過10%，認(rèn)定上述虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)是重大事件。因此，屬于民事賠償案件的虛假陳述。

(三)行政處罰違法事實之三虛假陳述實施日認(rèn)定。

《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第二十條給出虛假陳述實施日的定義，指發(fā)生虛假陳述之日。

2006年4月14日，遠(yuǎn)東股份公布《2005年年度報告》。因此2006年4月14日認(rèn)定為虛假陳述實施日。

(四)行政處罰違法事實之三虛假陳述揭露日或者更正日認(rèn)定。

2007年06月29日遠(yuǎn)東股份發(fā)布《關(guān)于公司被立案調(diào)查的公告》，披露收到中國證券監(jiān)督管理委員會江蘇監(jiān)管局蘇調(diào)查通字0706 號調(diào)查通知書。因此2007年06月29日認(rèn)定為虛假陳述揭露日。

2010年09月07日遠(yuǎn)東股份發(fā)布<關(guān)于收到中國證監(jiān)會《行政處罰決定書》的公告>,記載“中國證監(jiān)會《行政處罰決定書》([2010]33號)所記載的主要內(nèi)容與本公司現(xiàn)任董事會成員和高級管理人員無關(guān)，本次行政處罰對公司正常生產(chǎn)經(jīng)營無重大影響”，因此更正日不詳。

綜上所述，虛假陳述揭露日或者更正日是2007年06月29日。

(五)行政處罰違法事實之三的虛假陳述基準(zhǔn)日認(rèn)定。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第三十三條，基準(zhǔn)日定義為：揭露日或者更正日起，至被虛假陳述影響的證券累計成交量達(dá)到其可流通部分100%之日。

從2007年06月29日至2007年7月30日，累計換手率是99.2138%。從2007年06月29日至2007年7月31日，累計換手率是103.5397%。因此，行政處罰之一違法事實的虛假陳述基準(zhǔn)日是2007年7月31日。

五、聲明。

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2、本法律意見僅供維權(quán)股民參考，不得作為證據(jù)使用。

杜建忠

龐九林

北京市卓智律師事務(wù)所

2012年4月12日

董事會秘書：鄒亮