2012年07月23日 03:16
來源：證券日報 作者：矯 月

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北京威諾律師事務(wù)所楊兆全律師表示，如果持續(xù)拖延，一方面對熔盛重工的社會聲譽(yù)產(chǎn)生不良影響，另一方面，被收購方可能會主動解約，要求熔盛重工承擔(dān)不能履行合同的責(zé)任。熔盛重工拖延上報補(bǔ)正材料一事遭到全柴動力的股東們聯(lián)合抗議。熔盛重工這次的“悔婚”令公司面臨著一次信用危機(jī)。熔盛重工被深套全柴動力的投資者質(zhì)疑。

其中，興業(yè)全球基金更是公開表示，“如果收購方故意不遵守市場規(guī)則，股價高于要約價就履約，低于要約價就拖延履約，那么設(shè)置要約收購制度來保護(hù)中小股東，將變的沒有任何意義，此風(fēng)若長，將使整個資本市場失去賴以生存的最基本的公平和信心，勢必影響構(gòu)建適合價值投資的市場環(huán)境”

材料上報無期限

去年5月，熔盛重工將收購材料報送至證監(jiān)會并獲得通知要求提交補(bǔ)正材料。因上述收購需要取得的國資委、商務(wù)部反壟斷局批復(fù)為證監(jiān)會要求的補(bǔ)正材料之一，熔盛重工申請延期上報補(bǔ)正材料。

2011年8月8日，全柴動力收到通知，稱熔盛重工收購全柴集團(tuán)100%股權(quán)獲得商務(wù)部反壟斷局批準(zhǔn)。此后的8月底，獲得國資委批復(fù)。該批復(fù)于2011年8月26日印發(fā)，自印發(fā)之日起12個月內(nèi)有效。但是，獲得兩大批文后至今，熔盛重工卻一直未向證監(jiān)會提交補(bǔ)正材料。

北京威諾律師事務(wù)所楊兆全律師向《證券日報》記者表示：“處于第二階段后期，代表行政審批環(huán)節(jié)困難已經(jīng)不大。但是能否順利履行，還要看收購雙方的履約意愿。申請材料上報時間，《上市公司收購管理辦法》無具體規(guī)定。

很明顯，熔盛重工有材料卻不上交的行為是鉆了相關(guān)法律的空子，其“悔婚”的意圖也相當(dāng)明顯。

“熔盛重工可以毀約。”楊兆全律師表示，如果熔盛重工持續(xù)拖延，一方面對熔盛重工的社會聲譽(yù)產(chǎn)生不良影響，另一方面，被收購方可能會主動解約，要求熔盛重工承擔(dān)不能履行合同的責(zé)任。

其實，熔盛重工早在6月1日和5日連續(xù)發(fā)布的提示性公告上，表示了交易事項的先決條件并沒有全部獲達(dá)成，收購未完成的信息。

更有投資者發(fā)現(xiàn)，熔盛重工的“悔婚”在2011年年報里已有反映。年報里熔盛稱，已向安徽省產(chǎn)權(quán)交易中心支付6.3億元的預(yù)付款，但公司強(qiáng)調(diào)，預(yù)付款并不構(gòu)成尚未支付的代價付款，預(yù)付款只是保證金。

不過，在這次的公告中，熔盛重工提出的拖延理由則是“上證指數(shù)2011 年以來跌幅已接近50%”和“主要業(yè)務(wù)分布在希臘等爆發(fā)嚴(yán)重歐債危機(jī)的國家，因此也受到國內(nèi)外造船和航運市場嚴(yán)重衰退的沖擊”從而“探討未來的發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃和布局計劃”

如果以全柴動力現(xiàn)在的股價來計算的話，比收購價打了近6折之多，熔盛重工顯然不想按照原本的價格來收購，加上公司受歐債危機(jī)影響而經(jīng)營嚴(yán)重縮水的話，就更不太可能按照原來的收購計劃走?？扇绻牡脑?，則需要全椒縣政府的點頭。正因此，全椒縣政府的態(tài)度成為了這次事件的關(guān)注焦點。

有投行人士指出，“熔盛要約收購是沒有理由耍賴，畢竟交納保證金后，協(xié)議已經(jīng)生效，現(xiàn)在就看全椒縣政府的態(tài)度?！睋?jù)最新消息，目前熔盛重工正與全椒縣政府雙方已經(jīng)開始談判。是繼續(xù)履行還是延期或者終止，相信在8月底將會有個結(jié)果。

“悔婚”應(yīng)否負(fù)責(zé)？

全柴動力的股價暴跌將機(jī)構(gòu)和投資者盡皆套牢。對此，山東星河泰律師事務(wù)所紀(jì)文軍認(rèn)為，全柴動力的股東可以向熔盛重工提出賠償。

“熔盛重工在其可控的最后一道防線阻止了股權(quán)收購合同的生效，這一做法顯然是精心策劃之舉?！鄙綎|星河泰律師事務(wù)所紀(jì)文軍公開向媒體指出。

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十五條規(guī)定，當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就。

紀(jì)文軍表示，問題在于，熔盛重工遲遲不向證監(jiān)會上報補(bǔ)正材料，全部審批尚未完成，加之證監(jiān)會對該事項的審批結(jié)果也存在不確定性，因此不能據(jù)此斷定該“條件已成就”進(jìn)而令合同生效。

但紀(jì)文軍同時指出，除收購全柴集團(tuán)股權(quán)外，要約收購亦可看作是熔盛重工與全柴動力中小投資者之間的合同，熔盛重工的相關(guān)做法顯然違背了當(dāng)初的收購信用承諾。

根據(jù)《合同法》四十二條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中，有其他違背誠實信用原則的行為，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

紀(jì)文軍認(rèn)為，熔盛重工股權(quán)收購事宜在已取得國資委和商務(wù)部批文的前提下，拖延向證監(jiān)會上報補(bǔ)正材料，通過“不作為”的方式故意為收購要約的生效造成阻礙，以達(dá)到不與其他股東訂立要約收購合同的目的，基于此，投資者可以根據(jù)《合同法》第42條第(三)項規(guī)定，要求熔盛重工承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償相應(yīng)損失。

對此，楊兆全律師也向本報記者提出觀點，他表示：“如果熔盛重工存在重大過錯或者欺詐，那應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。不過沒有，那只是正常的市場行為。

對于熔盛重工的“悔婚”之舉，全柴動力的股東準(zhǔn)備聯(lián)合起來并召開臨時股東大會。不過，目前，熔盛重工以談判為由將事件暫壓下來，至于最后的結(jié)果是皆大歡喜還是不歡而散，《證券日報》將持續(xù)關(guān)注。

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