2013年10月03日 11:03
來源：鳳凰財經(jīng) 作者：劉靜

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鳳凰財經(jīng)訊 9月29日，中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)正式掛牌。然而，內(nèi)地關(guān)于自貿(mào)區(qū)的法律法規(guī)尚不成熟。早在自貿(mào)區(qū)總方案公布前，香港媒體《南華早報》曾報道稱，監(jiān)管機構(gòu)基于目前大陸法律與自貿(mào)區(qū)開放措施互相矛盾為由，提出須先修補“法律漏洞”，中國政府因而推遲了原定于7月下旬公布的自貿(mào)區(qū)新規(guī)則。

安邦咨詢高級研究員賀軍擔憂，上海自貿(mào)區(qū)面臨的法律沖突挑戰(zhàn)不容忽視。

國務院尋求自貿(mào)區(qū)內(nèi)實施部分法律豁免

為解決與自貿(mào)區(qū)相關(guān)法律的調(diào)整實施，8月16日，國務院總理李克強主持召開國務院常務會議，討論通過擬提請中國人大常委會審議《關(guān)于授權(quán)國務院在中國（上海）自由貿(mào)易區(qū)等國務院決定的試驗區(qū)域內(nèi)暫停實施有關(guān)法律規(guī)定的決定草案》。

對此，賀軍分析認為，國務院會議正式尋求中國人大的授權(quán)，意味著國務院尋求在即將推出的上海自貿(mào)區(qū)領(lǐng)域里實行部分法律豁免。這表明，盡管在國內(nèi)存在諸多爭議，國務院仍將推動上海自貿(mào)區(qū)的出臺，使之成為新政府治下的改革突破口。

三部法律被暫停上海地方立法先行

8月30日，中國人大常委會審議《關(guān)于授權(quán)國務院在中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)暫時調(diào)整有關(guān)法律規(guī)定的行政審批的決定（草案）》。根據(jù)草案，在試驗區(qū)內(nèi)，對負面清單之外的外商投資暫時停止實施外資企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法等3部法律的有關(guān)規(guī)定，暫時停止實施文物保護法的有關(guān)規(guī)定。

為與國家對接，上海市對有關(guān)地方性法規(guī)的規(guī)定予以調(diào)整，并且根據(jù)自貿(mào)區(qū)總方案的要求，制定了《中國(上海)自由貿(mào)易實驗區(qū)管理辦法》。

對此，中國國務院法制辦財政金融法制司司長劉長春說，中國將從國家和地方兩個層面為自貿(mào)區(qū)提供法制保障。上海市人大常委會出臺專項決定，在自貿(mào)區(qū)內(nèi)暫時調(diào)整實施部分地方性法規(guī)。

上海市人大常委會法制工作委員會主任丁偉表示，做出自貿(mào)區(qū)內(nèi)暫時調(diào)整實施上海市有關(guān)地方性法規(guī)規(guī)定的決定，主要基于兩個考慮，一是對接國家層面法制保障的舉措，保持國家法制統(tǒng)一；二是依法推進中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)建設方面的先行先試。

值得注意的是，自貿(mào)區(qū)總方案明確，上海市要通過地方立法，建立與試點要求相適應的管理制度。

上海市華誠律師事務所律師羅興解釋說，由于地域性原因，目前應是上海地方立法措施先行?！白再Q(mào)區(qū)的全名為中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)，有明顯的地域性。若發(fā)生交易問題，上海出臺地方性法規(guī)調(diào)整，顯然更加適合。這樣的調(diào)整，亦可供將來全國性立法借鑒。立法不是一個拍腦袋的過程，需要不斷地從實踐中總結(jié)經(jīng)驗，得出結(jié)論再適用于實踐。”

自貿(mào)區(qū)：立法創(chuàng)新試驗區(qū)傳遞信號將誕生新立法

羅興認為，上海自由貿(mào)易試驗區(qū)的核心是制度創(chuàng)新，亦是立法的創(chuàng)新。同時，他從“一線開放，二線監(jiān)管”兩個方面，給予了進一步解釋：

首先，國家推行“一線開放”，若沒有新的關(guān)于自貿(mào)區(qū)立法，或者地方性法規(guī)出臺，“三資法”的暫停不可能是長期的。這就傳遞出一個信號，即新的立法很快就會誕生。上海自貿(mào)區(qū)本質(zhì)上是試驗區(qū)，這一試驗也是對自貿(mào)區(qū)內(nèi)立法的試驗，即何種規(guī)則能上升為法律法規(guī)層面。這一制度創(chuàng)新很具有前瞻性?！?/p>

除暫停三資法外，國家所有涉及銀行類的法律法規(guī)都要調(diào)整，例如商業(yè)銀行法，相關(guān)新政規(guī)章以及人民銀行和銀監(jiān)會頒布的各項規(guī)定、政策。因為在自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)，允許外資銀行可獨立設立分支機構(gòu)。這意味著外資銀行的業(yè)務可多領(lǐng)域的進入自由貿(mào)易實驗區(qū)，不像此前只能在中國大陸進行人民幣存款業(yè)務，其他業(yè)務都是禁止的。另外，國家鼓勵中外資銀行合資合作，也是鼓勵國內(nèi)商業(yè)銀行走向境外，配合中國企業(yè)的境外投資。這勢必需要調(diào)整相關(guān)法律。

其次是關(guān)于“二線監(jiān)管”，羅興認為，最后還是要依靠立法，即對法律的執(zhí)行，依法監(jiān)管。以食品監(jiān)管為例，普通人或許認為國外的食品安全。其實，國外食品安全并不是因為食品本身安全，而是基于當?shù)貒栏窦氈碌谋O(jiān)管條例，這些標準有些是高于中國的。從長遠來看，在自貿(mào)區(qū)內(nèi)進行食品進出口貿(mào)易，更有利于中國完善食品安全監(jiān)管立法體系。

改革有風險不改革風險更大

最后，羅興還告訴鳳凰財經(jīng)，自由貿(mào)易區(qū)分為不同的階段。目前，上海自貿(mào)區(qū)還處在改革階段，需要通過市場化的自由貿(mào)易，形成一定的市場規(guī)范。這一階段中，市場調(diào)節(jié)的手大于監(jiān)管的手。正如申銀萬國集團的總裁所言，改革是有風險的，但如果不改革，風險更大。因為中國缺乏與國際接軌的規(guī)范。通過自由貿(mào)易，市場調(diào)節(jié)，中國可以完善相應的規(guī)范，形成立法。

統(tǒng)一的立法形成后，可擴大自由貿(mào)易的類型。這時，自由貿(mào)易在概念上也就變成了一種中外資貿(mào)易的規(guī)范和立法，自貿(mào)區(qū)內(nèi)外也就無明顯差別。隨之，自貿(mào)區(qū)的范圍也會擴大，不僅限于上海。

換而言之，國家通過在小型的試驗區(qū)內(nèi)，形成一個有效的立法制度與規(guī)范，并且能夠調(diào)整更多對象時，自由貿(mào)易區(qū)也就變得更加開放了。上海自貿(mào)區(qū)所扮演的角色也不僅僅限于這28.78平方公里，而是代表了更能與國家接軌的貿(mào)易規(guī)范與監(jiān)督體系，體現(xiàn)了中國與國際接軌的需要。

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