宋一欣

據(jù)媒體報(bào)道，近日一網(wǎng)友以興業(yè)證券員工的身份舉報(bào)，稱其內(nèi)部存在老鼠倉行為，即興業(yè)證券公司信息技術(shù)部副總經(jīng)理肖俊光利用崗位特殊權(quán)限，查詢跟蹤公司自營(yíng)賬戶后違法進(jìn)行股票交易而獲利，其妻邱葵花賬戶中買賣的股票品種、買賣方向與公司自營(yíng)賬戶交易情況高度一致，操作時(shí)間上最短只有一分鐘間隔。

這一事件被披露后，引起了媒體與市場(chǎng)的高度關(guān)注，福建證監(jiān)局表示已關(guān)注到這一事件，從而，老鼠倉問題從更廣大的范圍上被提了出來，即過去主要是針對(duì)基金經(jīng)理的老鼠倉問題，現(xiàn)在擴(kuò)大到了證券公司的高管人員，將來或許還會(huì)涉及期貨公司、信托公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的高管人員。

老鼠倉問題的提出，始于上投摩根基金管理有限公司原經(jīng)理唐建利用他人賬戶先于基金建倉前買入股票并獲利的事件，2008年4月，中國證監(jiān)會(huì)對(duì)其作出行政處罰并予以終身市場(chǎng)禁入。其后，亦有多起基金經(jīng)理的老鼠倉事件。

一般理解，老鼠倉行為指違法責(zé)任人利用先行獲取的信息，在公共賬戶運(yùn)營(yíng)相關(guān)證券、期貨交易前，先在自有賬戶(如個(gè)人的或其親屬的、關(guān)系戶的)建倉，待公共賬戶運(yùn)營(yíng)后又搶先賣出獲利的行為。從法律定義上，一直沒有精準(zhǔn)的解釋與規(guī)范用語，故以老鼠倉這個(gè)俗稱而代之，在法律性質(zhì)上也是有所爭(zhēng)議的。

因此，2009年2月28日，全國人大常委會(huì)通過了《刑法修正案(七)》，最終將老鼠倉行為定為刑事犯罪，將刑法第180條增加了第四款，即：“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動(dòng)，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰?！倍幜P幅度為：情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金。同年10月14日，最高人民法院、最高人民檢察院公布了司法解釋《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定(四)》，將老鼠倉行為的犯罪，規(guī)范用語為利用未公開信息交易罪。

到目前為止，尚無人以此罪領(lǐng)刑受罰。

如果以現(xiàn)行《證券法》的規(guī)定，對(duì)違法責(zé)任人予以行政處罰或市場(chǎng)禁入，則面臨現(xiàn)行《證券法》本身需要修訂的問題。畢竟，利用未公開信息交易行為與內(nèi)幕交易行為不是一回事，在提出老鼠倉問題、《刑法修正案(七)》確立利用未公開信息交易罪后，現(xiàn)行《證券法》尚未及時(shí)加以修訂，這樣的話，所有利用未公開信息交易行為變得只能通過提起刑事訴訟解決，而以《證券法》第43條禁止借他人名義持有、買賣股票及內(nèi)幕交易的規(guī)定，適用于利用未公開信息交易行為，并對(duì)這一行為加以行政檢查、行政監(jiān)管乃至行政處罰或市場(chǎng)禁入，似乎法律的適用與依據(jù)上稍感牽強(qiáng)。

而解決上述問題并不難。

在證券行業(yè)中，利用未公開信息交易行為不但存在，而且盛行，實(shí)際上還成為了“行業(yè)潛規(guī)則”，許多利益群體利用所擁有的內(nèi)部特權(quán)，大量攫取財(cái)富的現(xiàn)象很普遍，雖時(shí)有耳聞但手法隱秘，而這類案件檢查、監(jiān)管、處罰與制裁的取證有難度。因此，監(jiān)管部門與司法機(jī)關(guān)應(yīng)鼓勵(lì)舉報(bào)，并實(shí)行舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)制度，甚至可以追回的違法所得額按比例提成，以經(jīng)濟(jì)手段打擊經(jīng)濟(jì)違法犯罪，以內(nèi)部人舉報(bào)打擊內(nèi)幕交易行為與利用未公開信息交易行為。

(作者系上海律師)

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