8月24日下午，《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》（以下簡稱“辦法”）正式發(fā)布，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)，尤其是P2P網(wǎng)貸行業(yè)全員關(guān)注，辦法的出臺到底是春風(fēng)還是秋雨？且聽颯姐分解：

1.法律層級

辦法的效力級別是“部門規(guī)章”，在民法、刑法之下，具體由銀監(jiān)會、工業(yè)和信息化部、公安部、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室聯(lián)合發(fā)布。整個部門規(guī)章共有八章，分別是：總則；備案管理；業(yè)務(wù)規(guī)則與風(fēng)險管理；出借人與借款人保護；信息披露；監(jiān)督管理；法律責(zé)任；附則。辦法對于P2P平臺“脫敏”具有重要意義，刑法第176條非法吸收公眾存款罪的前提條件“違反國家金融管理法律規(guī)定”，自此終結(jié)。也就是說本辦法的正式頒布，使得P2P平臺不具有“違法性”，在“公開性”、“利誘性”、“社會性”都符合的情況下，因為不具備違法性而不能被認為是犯罪。

2.網(wǎng)絡(luò)借貸的內(nèi)涵和外延

本辦法所稱網(wǎng)絡(luò)借貸是指個體和個體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實現(xiàn)的直接借貸。個體包含自然人、法人及其他組織。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)是指依法設(shè)立，專門從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動的金融信息中介，提供的服務(wù)為：為實現(xiàn)直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、信貸撮合等服務(wù)。請注意，去年，民間借貸司法解釋就承認了“企業(yè)與企業(yè)之間的借貸合同有效”，這就為本辦法的出臺提供了法律依據(jù)，但是我們要注意“企業(yè)間借貸”有個例外，那就是“不能以此為業(yè)”，也就是說企業(yè)之間的借貸，可以是偶發(fā)性的，但不能是長期以往以借貸為主營業(yè)務(wù)，否則，合同效力有瑕疵。如果主合同出現(xiàn)效力瑕疵，之后衍生出來的金融創(chuàng)新業(yè)務(wù)的法律架構(gòu)將不穩(wěn)定。而網(wǎng)貸P2P只是一個居間人，不能參與到借貸交易中去，從“應(yīng)然”角度講，不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)上述合同瑕疵問題，但“實然”角度看，有些P2P的關(guān)聯(lián)公司就是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的第一手，其借貸合同法律效力直接影響后手。

3.余額上限

辦法規(guī)定了借款人在同一平臺的借款余額上限。具體而言，同一自然人在同一網(wǎng)貸平臺的借貸余額上限不超過20萬元，在不同網(wǎng)貸平臺借款總余額不超過100萬元；同一法人或其他組織在同一網(wǎng)貸平臺的借款余額上限不超過100萬元，在不同網(wǎng)貸平臺借款總余額不超過500萬元。20萬和100萬的限制來源，與刑法176條入罪標(biāo)準(zhǔn)的起刑數(shù)額相同，辦法如此費心約定，也是為了與上位法相吻合。另外，我國法律制度沒有設(shè)計“個人破產(chǎn)制度”，個人負債過多，尤其是考慮到學(xué)生消費貸中的“裸條”等現(xiàn)實問題，不宜給予過多高借貸額度。對于企業(yè)和其他組織而言，我們認為直接融資比間接融資成本低，建議在之后的修訂中，隨著時代發(fā)展做相應(yīng)調(diào)整。

4.備案登記代替風(fēng)傳“牌照制”

與之前辦理順序不同，備案應(yīng)當(dāng)是取得營業(yè)執(zhí)照后，到工商登記注冊地的地方監(jiān)管部門（也就是金融工作局或金融辦）備案登記，地方監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠堊⒁膺@里用詞為“應(yīng)當(dāng)”，與“可以”不同，這也是為了防止權(quán)力尋租，地方監(jiān)管部門還要對備案后的機構(gòu)進行評估分類、及時公示。備案后，還需要ICP許可，沒有許可不得開展網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介服務(wù)。這里要區(qū)分ICP許可和ICP備案，一言以蔽之，前者更難。對于網(wǎng)貸機構(gòu)備案登記、評估分類的具體細則另行規(guī)定，這也許是因為實務(wù)中有因為評估分類引發(fā)的民事訴訟（尚未結(jié)案），監(jiān)管層想再行研究細節(jié)后制定。

5.網(wǎng)貸機構(gòu)義務(wù)

與普通居間人相較，網(wǎng)貸機構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行更多義務(wù)：信息采集整理、甄別篩選、網(wǎng)上發(fā)布、融資咨詢等；借貸雙方真實性和項目真實性、合法性；反欺詐；投資人教育；報送債權(quán)債務(wù)信息；不得賣信息；反洗錢、反恐怖融資；配合防范查處金融違法犯罪工作；信息內(nèi)容管理及網(wǎng)絡(luò)信息安全；銀監(jiān)會和省級政府規(guī)定的其他義務(wù)。

6.禁止行為

網(wǎng)貸機構(gòu)自身或不得接受委托從事：自融、資金池、自擔(dān)和保本保息、線下推介、發(fā)放貸款、期限錯配、發(fā)售理財產(chǎn)品、ABS或?qū)崿F(xiàn)以打包資產(chǎn)、證券化資產(chǎn)、信托資產(chǎn)、基金份額等形式的債權(quán)轉(zhuǎn)讓；捆綁銷售；虛假宣傳和損害他人商譽；高風(fēng)險融資；股權(quán)眾籌和實物眾籌；其他。主要看點是債權(quán)轉(zhuǎn)讓被限制，將多種債權(quán)混搭打包后出售的方式被明令禁止，以ABS為內(nèi)容的債權(quán)，信托和基金份額打散等方式的債權(quán)轉(zhuǎn)讓也被叫停。高風(fēng)險融資主要是指：投資股票、場外配資、期貨合約、結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品、其他衍生品，在P2P合規(guī)整改中，應(yīng)當(dāng)注意借款人的“借款用途”是否合規(guī)，需要請借款人特別聲明。

7.線下銷售團隊可解散

8.智能“投顧”之網(wǎng)貸版

與征求意見稿不同之處，辦法第二十五條默許了“概括授權(quán)”的合規(guī)性，但具體到實踐中來，金融消費者如果出現(xiàn)不看細項就點擊同意，然后損失錢款可能還是會引發(fā)民事訴訟。我們斷定，未來一定有類似司法案例出現(xiàn)。

9.信息披露

對于經(jīng)營機構(gòu)本身，即P2P平臺自身而言，信披內(nèi)容較為統(tǒng)一；但是對于融資信息披露，應(yīng)當(dāng)符合國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私等法律法規(guī)的規(guī)定。這就意味著，在不同網(wǎng)貸商業(yè)模式下，信披的內(nèi)容會有所不同，個人消費、房貸車貸、學(xué)費貸、供應(yīng)鏈金融，各家情況不同，地方金融監(jiān)管部門及自律組織將按照實際情況，制定相應(yīng)細節(jié)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

10.重大風(fēng)險信息報送

為防止系統(tǒng)性風(fēng)險，網(wǎng)貸機構(gòu)發(fā)生重大事件后，應(yīng)當(dāng)采取應(yīng)急措施和向地方金融監(jiān)管部門報告：重大經(jīng)營風(fēng)險；自身及董監(jiān)高重大違規(guī)違法；因欺詐被訴。這就要求，網(wǎng)貸機構(gòu)自身需要設(shè)置“應(yīng)急預(yù)案”，出現(xiàn)重大風(fēng)險后，及時向地方金融監(jiān)管機關(guān)匯報。我們認為，在實際生活中，可以做擴大解釋，一些網(wǎng)貸機構(gòu)被合作機構(gòu)欺詐等重大危機事件，也應(yīng)當(dāng)報送地方監(jiān)管機構(gòu)。

11.借款人的禁止行為

借款企業(yè)或個人不得從事以下行為：欺詐借款；同一融資項目重復(fù)融資；在網(wǎng)貸機構(gòu)之外的公開場所發(fā)布同一融資項目信息；已經(jīng)發(fā)現(xiàn)網(wǎng)貸平臺有違法行為還繼續(xù)交易；其他禁止行為。其中最重要的是第三款，這實際上是一個P2P網(wǎng)貸平臺的法律豁免，依據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定，個體不允許在公開場合非法吸收公眾存款，如今，網(wǎng)貸平臺成了可“合法公開”發(fā)布借款信息的平臺。我們預(yù)計，P2P“金融信息服務(wù)公司”的殼，也許將成為有一定價值的資源（當(dāng)然，如果工商部門放開注冊，稀缺性大大降低）。

12.出借人適當(dāng)性問題

根據(jù)辦法第二十六條規(guī)定，網(wǎng)貸機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向出借人以醒目方式提示網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險和禁止性行為，并經(jīng)出借人確認。另外，P2P平臺應(yīng)當(dāng)對出借人做盡職評估，也就是對財務(wù)狀況、投資經(jīng)驗、風(fēng)險承受能力做適當(dāng)性檢測。根據(jù)以上種種，對出借人進行分級管理，可動態(tài)調(diào)整出借限額和出借標(biāo)的限制。這對P2P平臺合規(guī)性整改提出了要求，對于出借人的門檻設(shè)定，再也不是“注冊即可，一元起投”的時代了，必須對出借人（投資人）的風(fēng)險承受能力做出評估，把非標(biāo)產(chǎn)品介紹給風(fēng)險匹配度相似的人群。

13.一對一債權(quán)轉(zhuǎn)讓合法性

單純債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，辦法并未提及。我們認為，只要不違反法律法規(guī)，應(yīng)當(dāng)尊重市場自發(fā)形成的商業(yè)模式和規(guī)則。

14.上額限制的“除外條款”

金融機構(gòu)和小貸公司網(wǎng)貸業(yè)務(wù)，目前不受辦法規(guī)定的“上額限制”。辦法第四十二條規(guī)定，銀行業(yè)金融機構(gòu)及國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機構(gòu)和省級人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的融資擔(dān)保公司、小額貸款公司等投資設(shè)立具有獨立法人資格的網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)，設(shè)立辦法另行規(guī)定?！俺鈼l款”將金融機構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)化的平臺與社會上自發(fā)形成的網(wǎng)貸平臺做了區(qū)分，實務(wù)中有利于大型企業(yè)集團發(fā)展互金板塊，其他意義，不易贅述。

綜上，本辦法的發(fā)布，對互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)是利好消息，自此，P2P不用再恐懼地說自己不是網(wǎng)貸平臺了，法規(guī)給了網(wǎng)絡(luò)借貸一個合法的身份。在網(wǎng)貸“脫敏”后，將迎來一波大發(fā)展，我們預(yù)計合規(guī)整改、兼并、融資大潮將洶涌而來。互聯(lián)網(wǎng)金融，一起加油！