2018年12月1日最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于修改《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的決定,實質(zhì)上給了市場一個明確信號,信用卡類業(yè)務(wù)刑事法律風(fēng)險的邊界愈發(fā)明確,我們一起學(xué)習(xí)研讀:
1“惡意透支”的犯罪門檻,提高了嗎?
我國法律對于信用卡的紅線,主要體現(xiàn)在刑法里,具體第196條規(guī)定了信用卡詐騙罪,有下列情形之一,進(jìn)行信用卡詐騙活動,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬以上五十萬以下罰金或者沒收財產(chǎn):
(一)使用偽造的信用卡,或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;
(二)使用作廢的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;
(四)惡意透支的。
惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后,仍不歸還的行為。新解釋中,持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,經(jīng)發(fā)卡銀行兩次有效催收后,超過三個月仍不歸還的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“惡意透支”。
由此可見,代還信用卡業(yè)務(wù),是有相應(yīng)的市場空間的,人們也許敢于不還民間借貸,但不敢不還信用卡透支款。
市場上最關(guān)注的是:惡意透支,入刑數(shù)額從“1萬元”調(diào)整到“5萬元”,根據(jù)2009年12月3日兩高《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(簡稱舊解釋),與今年12月1日正式實施的新解釋,在入刑的門檻上也有了較大變化,老百姓能夠看到的是金額漲了五倍,以前惡意透支1萬塊錢要坐牢,現(xiàn)在透支5萬塊錢才坐牢。這是不是意味著法律寬松了呢?
其實不然,隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,人民富裕水平的提高,結(jié)合物價水平和購買力,再以舊解釋的1萬入刑顯得不合乎社會生活實際,因此,適當(dāng)提升入罪門檻,在一定程度上可能縮小了刑事打擊圈,但是,從整體社會效果而言,顯然更科學(xué)更合理。
2什么是非法占有為目的?
對于是否以非法占有為目的,應(yīng)當(dāng)綜合持卡人信用記錄、還款能力和意愿、申領(lǐng)和透支信用卡的狀況、透支資金的用途、透支后的表現(xiàn)、未按規(guī)定還款的原因等情節(jié)作出判斷。不得單純依據(jù)持卡人未按照規(guī)定還款的事實認(rèn)定非法占有為目的。
以往的司法實踐中,颯姐聽辦理信用卡催收案件的同行們聊起,催收的終極手段就是:報案!案由為:信用卡詐騙罪。很多年輕白領(lǐng)的家長一聽到可能判刑,都積極幫助孩子還錢,唉,可憐天下父母心。
情理是情理,法理是法理。
具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法196條第2款規(guī)定的“以非法占有為目的”,但有證據(jù)證明持卡人確實不具有非法占有目的的除外:
(一)明知沒有還款能力而大量透支,無法歸還的;
(二)使用虛假資信證明申領(lǐng)信用卡后透支,無法歸還的;
(三)透支后通過逃匿、改變聯(lián)系方式等手段,逃避銀行催收的;
(四)抽逃、轉(zhuǎn)移資金,隱匿財產(chǎn),逃避還款的;
(五)使用透支的資金進(jìn)行犯罪活動的;
(六)其他非法占用資金,拒不歸還的情形。
由此可見,如果代還項目,“指導(dǎo)”信用卡用戶的聯(lián)系方式,造成無法歸還資金的后果,可能會形成共犯關(guān)系。在市場上,有一些“信用卡提升培訓(xùn)班”,利用了各個發(fā)卡行的內(nèi)部信息,提高申請人的額度,甚至在培訓(xùn)后期提供一些“有效躲避”追索資金的小技巧。這些技巧的傳授,可能會把培訓(xùn)機構(gòu)也拉進(jìn)來成為共犯。
3有效催收,都有哪些核心要點?
催收,一直是所有貸款企業(yè)的心痛。我們知道,正規(guī)金融機構(gòu)是有自己的催收流程和外包團隊的,但是,這些催收活動不能僅僅符合一些行政機關(guān)的規(guī)定,還要符合刑法的規(guī)定。否則,在使用信用卡詐騙進(jìn)行保護(hù)金融機構(gòu)時,將無法起到效果,造成金融機構(gòu)的損失。
所謂“有效催收”,包括以下幾個方面:
(一)在透支超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限后進(jìn)行;
(二)催收應(yīng)當(dāng)采用能夠確認(rèn)持卡人收悉的方式,但持卡人故意逃避催收的除外;
(三)兩次催收至少間隔三十日;
(四)符合催收的,有關(guān)規(guī)定或者約定。
同時,對于是否屬于有效催收,應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)卡行提供的電話錄音、信息送達(dá)記錄、信函送達(dá)回執(zhí)、電子郵件送達(dá)記錄、持法人或者其家屬簽字以及其他催收原始證據(jù)材料作出判斷。
有一個細(xì)節(jié),發(fā)卡銀行提供的相關(guān)證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)有銀行工作人員簽名和銀行公章,請注意單純依靠外部催收團隊收集的資料,應(yīng)當(dāng)與發(fā)卡行資料相互印證。
4寫在最后....
我們看到市面上金融科技的創(chuàng)業(yè)多如牛毛,其中,有一些從事信用卡代還業(yè)務(wù),我們不反對給客戶提供更細(xì)致的金融服務(wù)。但我們提醒從業(yè)者,對于基本的信用卡詐騙罪,必須要知道最新法律知識,以知悉行為邊界。
有了行為邊界,創(chuàng)業(yè)時就不會慌張,在紅線范圍內(nèi)做事,最差也就是倒閉,而不是身陷囹圄,看守所里見律師。
借新解釋下發(fā),我們對于刑法第196條的理解更為深刻,也希望廣大金融消費者恪守法律,不要試圖利用信用卡謀取不正當(dāng)利益,守住法律和道德底線。共勉!
互金法律專家,全球共享金融100人論壇首批成員,微金融50人論壇(WF50)成員,大成律師事務(wù)所互金委員會副主任。