2013年02月05日 08:33
來源：證券日報(bào) 作者：陳雅瓊

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陳發(fā)樹代理律師認(rèn)為，應(yīng)該報(bào)批財(cái)政部而不是紅塔煙草集團(tuán)才是完成了合同約定的報(bào)批義務(wù)

陳發(fā)樹與云南紅塔集團(tuán)之間上演的“秋菊打官司”一審判決塵埃落定。2012年12月28日，云南省高級人民法院除了確認(rèn)《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》合法有效外，原告方陳發(fā)樹的其它請求均被駁回。據(jù)陳發(fā)樹代理律師李慶透露，陳發(fā)樹方面已向云南省高級人民法院和最高法院同時(shí)寄出上訴狀。

苦等至今一審敗訴

李慶律師2月4日對記者表示：“今天我們正式把上訴狀分別寄往了云南省高級人民法院和最高法院，上訴期應(yīng)該是到明天截止，所以我們提前一天寄出去。”

因紅塔集團(tuán)長時(shí)間不履行云南白藥股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，陳發(fā)樹于2011年12月8日向云南省高級人民法院遞交《民事起訴狀》，正式起訴云南紅塔集團(tuán)，如今一審終于告一段落。

根據(jù)陳發(fā)樹方提供的民事判決書，雙方簽訂的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》被法院確認(rèn)為合法有效。但法院認(rèn)為，紅塔集團(tuán)已及時(shí)按約履行了就本案所涉股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)報(bào)批、信息披露等手續(xù)，并未違反協(xié)約的規(guī)定。

法院駁回了陳發(fā)樹的其他請求，包括判令紅塔有限公司繼續(xù)全面履行該《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；因紅塔有限公司違約給其造成的損失應(yīng)由紅塔有限公司予以賠償；追加中煙總公司、云南中煙公司、紅塔煙草(集團(tuán))有限責(zé)任公司為本案無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。

在此案中，爭議最大的焦點(diǎn)是《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第三十條：“本協(xié)議自簽訂之日起生效，但須獲得有權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)同意后方能實(shí)施?！?/p>

云南省高級人民法院在判決書中認(rèn)為：“本案的股份轉(zhuǎn)讓只有在獲得有權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意后方能實(shí)施，但目前，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》并未獲得有權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)”，正因如此，陳發(fā)樹訴請判令紅塔有限公司繼續(xù)全面履約，未獲得法院支持。

“按照我國現(xiàn)行體制，有權(quán)批準(zhǔn)這份合同的，只能是財(cái)政部，”李慶律師認(rèn)為，“(根據(jù)判決書)它(指紅塔集團(tuán))在轉(zhuǎn)讓協(xié)議的第二天，就給它的上級紅塔煙草集團(tuán)報(bào)告了，所以它履行合同義務(wù)沒有違約，這有一個(gè)偷換概念的問題，他明明確認(rèn)了隱含部門，就是財(cái)政部，合同約定的義務(wù)是要完成所有報(bào)批手續(xù)，換句話說，就是應(yīng)該要報(bào)到財(cái)政部?！?

陳發(fā)樹要將官司打到底

值得注意的是，這起官司的一審受理費(fèi)高達(dá)1696.85萬元，由陳發(fā)樹負(fù)擔(dān)，這被李慶形容為“有史以來最貴的個(gè)人訴訟費(fèi)”。

“相當(dāng)于陳發(fā)樹用1700萬元換了一個(gè)知情權(quán)，問出一個(gè)沒有道理的不批準(zhǔn)的回復(fù)。”李慶律師表示，“陳發(fā)樹之所以決定還要上訴，在很大程度上還代表他對中國的法治建設(shè)和司法公正還是有信心的?！?/p>

過往資料顯示，2012年1月17日，中國煙草總公司回復(fù)稱“為確保國有資產(chǎn)保值增值，防止國有資產(chǎn)流失，不同意本次股份轉(zhuǎn)讓。”至此，在等待超過800天后，陳發(fā)樹的云南白藥股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同被正式拒絕。

李慶律師也承認(rèn)，本案確實(shí)存在國有資產(chǎn)流失的可能性，但他同時(shí)對本報(bào)記者解釋稱：“國有資產(chǎn)流失”是結(jié)果，必須有違法情節(jié)在前，比如說惡意串通買賣雙方、故意把交易價(jià)格壓低等，才能使之成為合同失效的理由。

頗為值得玩味的是，在陳發(fā)樹方看來，正是紅塔集團(tuán)遲遲不履行《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，才導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失的風(fēng)險(xiǎn)加大。李慶說：“它(指紅塔集團(tuán))的這種努力的時(shí)間越長，可能導(dǎo)致的懲罰，就是賠償責(zé)任越大，那個(gè)時(shí)候承擔(dān)的賠償責(zé)任才是真正意義上的國有資產(chǎn)流失。一個(gè)正常的交易賣賠了賣賺了，只要程序合法，不存在國有資產(chǎn)流失的問題?！?/p>

從2009年9月10日紅塔集團(tuán)與陳發(fā)樹簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》至今，云南白藥的股價(jià)已從33.37元/股漲至73.90元/股(2月4日收盤價(jià))，賬面浮盈超過120%，若股權(quán)順利交割，陳發(fā)樹當(dāng)初支付的22億元成本將輕松翻倍。

根據(jù)這份時(shí)隔3年多的協(xié)議，約定紅塔集團(tuán)將其持有的占云南白藥總股本12.32%的股份全部轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹，總交易金額超過22億元，由陳發(fā)樹在轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之日起5個(gè)工作日內(nèi)一次性以貨幣方式全部支付給紅塔集團(tuán)。

據(jù)了解，這筆22億元的巨款目前還在紅塔集團(tuán)的賬戶中，能實(shí)現(xiàn)的收益僅為活期利息。李慶律師表示：“雖然很艱難，但陳發(fā)樹決定將官司打到底，一定要討個(gè)說法?！?

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